СОГЛАШЕНИЯ ОПЦИОННОЙ НАПРАВЛЕННОСТИ

Аннотация

Статья посвящена соглашениям опционной направленности - актуальной новелле, введённой в Гражданский кодекс Российской Федерации. Вопрос о правовой природе опциона вызывает противоречивые суждения. Автор анализирует сущность, юридическую природу и правовое регулирование опциона как гражданско-правового договора с учётом предлагаемых концепций его понимания, а также отличие опциона от предварительного договора и сделки под условием. В настоящей статье рассматриваются две модели опциона, существующие в российском законодательстве: опцион на заключение договора и опционный договор, а также проводится их сравнительный анализ.

Полный текст

Название опциона произошло от латин- Для большинства опционов характерны ского слова «optio», что в переводе означает некоторые общие признаки: «выбор», «желание», «усмотрение». Опцион -  опцион содержит два типа условий: это соглашение, дающее его владельцу право условия основного обязательства (основной требовать от контрагента продажи или иной сделки) и условия, при которых основное передачи ему определённого актива на зара- обязательство исполняется (основная сделка нее оговоренных условиях, которому корре- заключается); спондирует обязанность произвести такое ис-  исполнение основного обязательства полнение [1]. Следовательно, при таком со- (а равно заключение основной сделки) зави- глашении одна сторона может потребовать сит от усмотрения одной, определённой до- исполнения обязательств либо вправе отка- говором, стороной: она вправе требовать или заться от них. В то же время, другая сторона воздерживаться от требования в отношении не вправе отказать в таком требовании или основного обязательства; принудить к исполнению в случае отказа. Од-  право стороны потребовать от дру- нако такие широкие полномочия, как правило, гой стороны исполнения основной обязанно- компенсируются другой стороне выплатой сти по договору обычно ограничено опреде- премии, а все риски ограничены лишь её лённым сроком либо возникает только в уплатой, поэтому опционную премию можно определённых случаях; рассматривать как особый защитный меха-  вторая сторона не может отказаться низм от неблагоприятных последствий. Тем от исполнения опциона, если этого потребо- самым, опцион представляет собой обязатель- вала первая сторона; и наоборот - требовать ство, которое связывает его стороны разнона- исполнения своей части основного обяза- правленными правами и обязанностями. Це- тельства первой стороной договора, если она лью опционных соглашений зачастую являет- сама этого не потребовала. ся своеобразное «страхование» рисков пред- Изначально опционы применялись лишь принимателей от изменения цены на товар. как финансовый инструмент срочных сделок, В этом случае опцион позволяет приобретать заключаемых на биржах. Поэтому российское активы по действующим, наиболее благопри- законодательство начало внедрять понятие ятным ценам, получая отсрочку платежа [2]. «опцион» именно в данной сфере. Так, Зако- ном Российской Федерации «О товарных бир- © Зуев З. В., 2017. жах и биржевой торговле» от 20.02.1992 г. Зуев Захар Владиславович, № 2383-1 (утратил силу) был введён такой ин- (zakhar-samara@mail.ru), струмент, как «опционная сделка», то есть студент III курса юридического факультета сделка, связанная с уступкой прав на будущую Самарского университета, передачу прав и обязанностей в отношении 443086, Россия, г. Самара, Московское шоссе, 34. Вестник молодых учёных и специалистов Самарского университета. 2017. № 1 (10) 67 биржевого товара или контракта на поставку Предварительный договор биржевого товара - п. 1 ст. 8 [3]. Сторонники данной концепции утвер- Однако современное российское законо- ждают, что продажа опциона является заклю- дательство показывает, что опционы - универ- чением предварительного договора. Их пози- сальная договорная конструкция, которая мо- ция подкрепляется тем, что в результате за- жет использоваться далеко за пределами бир- ключения опционного соглашения держатель жевой торговли. Абсолютно любая сделка в получает право требовать от продавца подпи- гражданском обороте может быть совершена с сания основного договора. Однако п. 1 ст. 429 помощью опциона, будь то купля-продажа, ГК РФ «Предварительный договор» преду- аренда или подряд. Например, опционы на пра- сматривает возможность любой из сторон за- во найма нежилых помещений могут заклю- явить требования о заключении основного до- чаться ещё на стадии строительства здания, ко- говора, а в опционе такое право есть только у гда его цена ещё не так высока. После же под- одной стороны. Следовательно, в предвари- писания акта сдачи-приёма заключается дого- тельном договоре ни одна из сторон не может вор найма. Таким образом, арендатор получает отказаться от заключения основного договора, возможность использовать интересующее его а в случае отказа, другая вправе потребовать помещение на заранее согласованных условиях. его заключения. Как правильно подчеркивает Опционные программы также являются А. Вашкевич, «это подрывает защиту держате- хорошим средством повышения эффективно- ля опционного права и суть договора в целом» сти деятельности членов органов управления [4]. Однако можно прибегнуть к расширитель- хозяйственных обществ и распространены в ному толкованию ст. 429 ГК РФ и пониманию современной корпоративной деятельности. Они предварительного договора. Предварительный обуславливают собой наделение работников договор станет более похож на опционное со- компании акциями (долями участия), основан- глашение, если стороны укажут в нем не толь- ных на использовании юридической конструк- ко условия заключаемого основного договора, ции опциона или опционного договора. Такие но и условия, при которых они собираются его программы не только минимизируют конфлик- заключить, а также предусмотрят право отказа ты интересов членов органов управления и ак- от заключения будущего договора стороной, ционеров, позволяют заинтересовать сотрудни- имеющей право выбора. Согласно ст. 310 ГК ков в развитии компании, улучшают привлека- РФ, договор, связанный с предприниматель- тельность бизнеса, но и свидетельствует о вы- ской деятельностью, может предусматривать соком уровне корпоративного управления. Так, право одностороннего отказа. вопрос внедрения опционов затрагивается и Другие исследователи находят схожи- Центральным банком Российской Федерации. ми обе конструкции в отсутствии имуще- Кодекс корпоративного управления РФ 2014 ственного требования, поскольку единствен- года, утверждённый письмом Банка России от ная обязанность сторон по договорам - за- 10.04.2014 г. № 06-52/2463, рекомендует обще- ключить основной договор. Но это не совсем ствам, акции которых допущены к организо- верно, такой подход свойственен лишь пред- ванным торгам, внедрить программу долго- варительному договору, так как за право за- срочной мотивации исполнительных органов и ключить опцион, как правило, необходимо иных ключевых руководящих работников об- заплатить премию. щества с использованием акций общества (оп- Третьи подчеркивают, что оба договора ционов или других производных финансовых заранее описывают условия исполнения ос- инструментов, базисным активом по которым новного договора (обязательства) в будущем. являются акции общества). И здесь нельзя не согласиться, в этом плане До внесения изменений в Гражданский они похожи. Однако согласно п. 4 ст. 429.2 кодекс (ГК) Российской Федерации, закре- ГК РФ опцион должен содержать все суще- пивших правовое регулирование опциона, в ственные условия основного договора, что науке гражданского права сложились следу- полностью соответствует положениям п. 1 ющие концепции его понимания: предвари- ст. 435 ГК РФ, исходя из которого, в оферте тельный договор и договор под условием требуется указывать все существенные усло- (сделка под условием). вия заключаемого договора. Следовательно, 68 Юриспруденция стороны должны договориться обо всех Опцион в Гражданском кодексе условиях основного договора, являющихся Российской Федерации существенными в силу закона, уже при за- Гражданский кодекс РФ стал опериро- ключении опциона, в чём проявляется ещё вать понятием «опцион» совсем недавно. За- одно отличие от предварительного договора конодатель закрепил конструкции «опциона (ст. 429 ГК РФ), в котором отражение суще- на заключение договора» (статья 429.2 ГК ственных условий не требуется. РФ) и «опционного договора» (статья 429.3 Бесспорно, ни о каком сходстве пред- ГК РФ). Хотя первые проекты изменений варительного договора с опционным догово- кодекса предлагали дополнить его лишь од- ром (ст. 429.3 ГК РФ) не может быть и ре- ной статьёй 429.2 «Опционный договор», то чи - он вообще не требует заключения вто- есть не планировалось выделять различия рого соглашения. вышеуказанных моделей [5], но законода- Тем не менее, положения о предвари- тель справедливо пошёл по другому пути. тельном договоре активно применялись на Согласно ГК РФ опцион на заключение практике до урегулирования опционных отно- договора - это договор, порождающий право шений Гражданским кодексом РФ с помощью заключить один или несколько договоров, их расширительного толкования и аналогии. предоставляемое одной стороной посред- Сделка под условием ством безотзывной оферты другой стороне, Гражданское законодательство выделяет путём её акцепта на условиях, предусмот- два вида условной сделки (ст. 157 ГК РФ): ренных опционом. Как отмечает В. В. Раль- • под отлагательным условием - если ко, «это договор с заранее согласованными стороны поставили возникновение прав и условиями, вступление в силу которого от- обязанностей в зависимость от обстоятель- ложено до момента реализации держателем ств, относительно которых неизвестно, опциона его права на акцепт» [6]. Следова- наступят они или нет; тельно, держатель опциона получает право • под отменительным условием - если сто- заключить договор в будущем. Данная кон- роны поставили прекращение прав и обязанно- струкция предполагает заключение договора, стей в зависимость от обстоятельств, относитель- по которому впоследствии будет заключён но которых неизвестно, наступят они или нет. ещё один договор, предусматривающий ис- Обязательным признаком условной полнение обязательств на ранее оговорённых сделки является неизвестность обеим сторо- первым соглашением условиях. Но вторая нам момента наступления обстоятельства, сделка может и не состояться, если сторона, порождающего или прекращающего дого- имеющая право требования, не захочет им ворные обязательства. Поэтому опцион в эту воспользоваться или истечёт срок его предъ- концепцию не укладывается. Держатель оп- явления. циона может знать, когда потребует испол- По «опционному договору» одна сто- нения обязательств или вовсе не воспользу- рона на определённых договором условиях ется правом такого требования. вправе потребовать в установленный срок от Таким образом, данная концепция была другой стороны совершения предусмотрен- бы уместной только в том случае, если бы ных им действий. Здесь держателю опциона законодатель предусмотрел вариант сделки предоставляется право требовать непосред- под условием, когда одна из сторон может ственно исполнения договора. Следователь- знать о моменте наступления обстоятельств, но, обязанность другой стороны исполнить обязывающих другую сторону. договор возникает не при его заключении, а К минусам понимания опциона как лишь в случае реализации держателем права условной сделки также относят ненадёж- требования. Такой договор не требует за- ность судебной защиты. Несмотря на то, что ключения второго соглашения, здесь сразу условия сделок, зависящие от воли сторон предусматривается исполнение обязательств, (потестативные условия), закону не противо- после изъявления требования. речат, при рассмотрении дел суды часто Следовательно, законодатель решил приходят к противоположным выводам по предоставить субъектам правоотношений поводу действительности таких сделок [4]. выбор более удобной для них модели. По- Вестник молодых учёных и специалистов Самарского университета. 2017. № 1 (10) 69 этому одни те же отношения могут быть несомненно, положительно повлияет на по- оформлены как посредством опциона, так и пулярность опционов среди участников опционного договора. гражданского оборота, «поднимая» граждан- Для обоих механизмов ГК РФ преду- ские правоотношения на новый уровень. сматривает уплату опционной премии. Од- нако она может и вовсе отсутствовать