AGREEMENTS OPTIONAL ORIENTATION

Abstract

The article is devoted to agreements optional orientation - actual novel, introduced to the Civil Code of the Russian Federation. The question of the legal nature of an option is subject to controversy. The author analyzes the essence and the legal nature of an option as a civil contract based on the proposed concepts for its understanding, the difference of the option from the preliminary contract and the transaction concluded under a condition, as well as the legal regulation of the option.

Full Text

Название опциона произошло от латин- Для большинства опционов характерны ского слова «optio», что в переводе означает некоторые общие признаки: «выбор», «желание», «усмотрение». Опцион -  опцион содержит два типа условий: это соглашение, дающее его владельцу право условия основного обязательства (основной требовать от контрагента продажи или иной сделки) и условия, при которых основное передачи ему определённого актива на зара- обязательство исполняется (основная сделка нее оговоренных условиях, которому корре- заключается); спондирует обязанность произвести такое ис-  исполнение основного обязательства полнение [1]. Следовательно, при таком со- (а равно заключение основной сделки) зави- глашении одна сторона может потребовать сит от усмотрения одной, определённой до- исполнения обязательств либо вправе отка- говором, стороной: она вправе требовать или заться от них. В то же время, другая сторона воздерживаться от требования в отношении не вправе отказать в таком требовании или основного обязательства; принудить к исполнению в случае отказа. Од-  право стороны потребовать от дру- нако такие широкие полномочия, как правило, гой стороны исполнения основной обязанно- компенсируются другой стороне выплатой сти по договору обычно ограничено опреде- премии, а все риски ограничены лишь её лённым сроком либо возникает только в уплатой, поэтому опционную премию можно определённых случаях; рассматривать как особый защитный меха-  вторая сторона не может отказаться низм от неблагоприятных последствий. Тем от исполнения опциона, если этого потребо- самым, опцион представляет собой обязатель- вала первая сторона; и наоборот - требовать ство, которое связывает его стороны разнона- исполнения своей части основного обяза- правленными правами и обязанностями. Це- тельства первой стороной договора, если она лью опционных соглашений зачастую являет- сама этого не потребовала. ся своеобразное «страхование» рисков пред- Изначально опционы применялись лишь принимателей от изменения цены на товар. как финансовый инструмент срочных сделок, В этом случае опцион позволяет приобретать заключаемых на биржах. Поэтому российское активы по действующим, наиболее благопри- законодательство начало внедрять понятие ятным ценам, получая отсрочку платежа [2]. «опцион» именно в данной сфере. Так, Зако- ном Российской Федерации «О товарных бир- © Зуев З. В., 2017. жах и биржевой торговле» от 20.02.1992 г. Зуев Захар Владиславович, № 2383-1 (утратил силу) был введён такой ин- (zakhar-samara@mail.ru), струмент, как «опционная сделка», то есть студент III курса юридического факультета сделка, связанная с уступкой прав на будущую Самарского университета, передачу прав и обязанностей в отношении 443086, Россия, г. Самара, Московское шоссе, 34. Вестник молодых учёных и специалистов Самарского университета. 2017. № 1 (10) 67 биржевого товара или контракта на поставку Предварительный договор биржевого товара - п. 1 ст. 8 [3]. Сторонники данной концепции утвер- Однако современное российское законо- ждают, что продажа опциона является заклю- дательство показывает, что опционы - универ- чением предварительного договора. Их пози- сальная договорная конструкция, которая мо- ция подкрепляется тем, что в результате за- жет использоваться далеко за пределами бир- ключения опционного соглашения держатель жевой торговли. Абсолютно любая сделка в получает право требовать от продавца подпи- гражданском обороте может быть совершена с сания основного договора. Однако п. 1 ст. 429 помощью опциона, будь то купля-продажа, ГК РФ «Предварительный договор» преду- аренда или подряд. Например, опционы на пра- сматривает возможность любой из сторон за- во найма нежилых помещений могут заклю- явить требования о заключении основного до- чаться ещё на стадии строительства здания, ко- говора, а в опционе такое право есть только у гда его цена ещё не так высока. После же под- одной стороны. Следовательно, в предвари- писания акта сдачи-приёма заключается дого- тельном договоре ни одна из сторон не может вор найма. Таким образом, арендатор получает отказаться от заключения основного договора, возможность использовать интересующее его а в случае отказа, другая вправе потребовать помещение на заранее согласованных условиях. его заключения. Как правильно подчеркивает Опционные программы также являются А. Вашкевич, «это подрывает защиту держате- хорошим средством повышения эффективно- ля опционного права и суть договора в целом» сти деятельности членов органов управления [4]. Однако можно прибегнуть к расширитель- хозяйственных обществ и распространены в ному толкованию ст. 429 ГК РФ и пониманию современной корпоративной деятельности. Они предварительного договора. Предварительный обуславливают собой наделение работников договор станет более похож на опционное со- компании акциями (долями участия), основан- глашение, если стороны укажут в нем не толь- ных на использовании юридической конструк- ко условия заключаемого основного договора, ции опциона или опционного договора. Такие но и условия, при которых они собираются его программы не только минимизируют конфлик- заключить, а также предусмотрят право отказа ты интересов членов органов управления и ак- от заключения будущего договора стороной, ционеров, позволяют заинтересовать сотрудни- имеющей право выбора. Согласно ст. 310 ГК ков в развитии компании, улучшают привлека- РФ, договор, связанный с предприниматель- тельность бизнеса, но и свидетельствует о вы- ской деятельностью, может предусматривать соком уровне корпоративного управления. Так, право одностороннего отказа. вопрос внедрения опционов затрагивается и Другие исследователи находят схожи- Центральным банком Российской Федерации. ми обе конструкции в отсутствии имуще- Кодекс корпоративного управления РФ 2014 ственного требования, поскольку единствен- года, утверждённый письмом Банка России от ная обязанность сторон по договорам - за- 10.04.2014 г. № 06-52/2463, рекомендует обще- ключить основной договор. Но это не совсем ствам, акции которых допущены к организо- верно, такой подход свойственен лишь пред- ванным торгам, внедрить программу долго- варительному договору, так как за право за- срочной мотивации исполнительных органов и ключить опцион, как правило, необходимо иных ключевых руководящих работников об- заплатить премию. щества с использованием акций общества (оп- Третьи подчеркивают, что оба договора ционов или других производных финансовых заранее описывают условия исполнения ос- инструментов, базисным активом по которым новного договора (обязательства) в будущем. являются акции общества). И здесь нельзя не согласиться, в этом плане До внесения изменений в Гражданский они похожи. Однако согласно п. 4 ст. 429.2 кодекс (ГК) Российской Федерации, закре- ГК РФ опцион должен содержать все суще- пивших правовое регулирование опциона, в ственные условия основного договора, что науке гражданского права сложились следу- полностью соответствует положениям п. 1 ющие концепции его понимания: предвари- ст. 435 ГК РФ, исходя из которого, в оферте тельный договор и договор под условием требуется указывать все существенные усло- (сделка под условием). вия заключаемого договора. Следовательно, 68 Юриспруденция стороны должны договориться обо всех Опцион в Гражданском кодексе условиях основного договора, являющихся Российской Федерации существенными в силу закона, уже при за- Гражданский кодекс РФ стал опериро- ключении опциона, в чём проявляется ещё вать понятием «опцион» совсем недавно. За- одно отличие от предварительного договора конодатель закрепил конструкции «опциона (ст. 429 ГК РФ), в котором отражение суще- на заключение договора» (статья 429.2 ГК ственных условий не требуется. РФ) и «опционного договора» (статья 429.3 Бесспорно, ни о каком сходстве пред- ГК РФ). Хотя первые проекты изменений варительного договора с опционным догово- кодекса предлагали дополнить его лишь од- ром (ст. 429.3 ГК РФ) не может быть и ре- ной статьёй 429.2 «Опционный договор», то чи - он вообще не требует заключения вто- есть не планировалось выделять различия рого соглашения. вышеуказанных моделей [5], но законода- Тем не менее, положения о предвари- тель справедливо пошёл по другому пути. тельном договоре активно применялись на Согласно ГК РФ опцион на заключение практике до урегулирования опционных отно- договора - это договор, порождающий право шений Гражданским кодексом РФ с помощью заключить один или несколько договоров, их расширительного толкования и аналогии. предоставляемое одной стороной посред- Сделка под условием ством безотзывной оферты другой стороне, Гражданское законодательство выделяет путём её акцепта на условиях, предусмот- два вида условной сделки (ст. 157 ГК РФ): ренных опционом. Как отмечает В. В. Раль- • под отлагательным условием - если ко, «это договор с заранее согласованными стороны поставили возникновение прав и условиями, вступление в силу которого от- обязанностей в зависимость от обстоятель- ложено до момента реализации держателем ств, относительно которых неизвестно, опциона его права на акцепт» [6]. Следова- наступят они или нет; тельно, держатель опциона получает право • под отменительным условием - если сто- заключить договор в будущем. Данная кон- роны поставили прекращение прав и обязанно- струкция предполагает заключение договора, стей в зависимость от обстоятельств, относитель- по которому впоследствии будет заключён но которых неизвестно, наступят они или нет. ещё один договор, предусматривающий ис- Обязательным признаком условной полнение обязательств на ранее оговорённых сделки является неизвестность обеим сторо- первым соглашением условиях. Но вторая нам момента наступления обстоятельства, сделка может и не состояться, если сторона, порождающего или прекращающего дого- имеющая право требования, не захочет им ворные обязательства. Поэтому опцион в эту воспользоваться или истечёт срок его предъ- концепцию не укладывается. Держатель оп- явления. циона может знать, когда потребует испол- По «опционному договору» одна сто- нения обязательств или вовсе не воспользу- рона на определённых договором условиях ется правом такого требования. вправе потребовать в установленный срок от Таким образом, данная концепция была другой стороны совершения предусмотрен- бы уместной только в том случае, если бы ных им действий. Здесь держателю опциона законодатель предусмотрел вариант сделки предоставляется право требовать непосред- под условием, когда одна из сторон может ственно исполнения договора. Следователь- знать о моменте наступления обстоятельств, но, обязанность другой стороны исполнить обязывающих другую сторону. договор возникает не при его заключении, а К минусам понимания опциона как лишь в случае реализации держателем права условной сделки также относят ненадёж- требования. Такой договор не требует за- ность судебной защиты. Несмотря на то, что ключения второго соглашения, здесь сразу условия сделок, зависящие от воли сторон предусматривается исполнение обязательств, (потестативные условия), закону не противо- после изъявления требования. речат, при рассмотрении дел суды часто Следовательно, законодатель решил приходят к противоположным выводам по предоставить субъектам правоотношений поводу действительности таких сделок [4]. выбор более удобной для них модели. По- Вестник молодых учёных и специалистов Самарского университета. 2017. № 1 (10) 69 этому одни те же отношения могут быть несомненно, положительно повлияет на по- оформлены как посредством опциона, так и пулярность опционов среди участников опционного договора. гражданского оборота, «поднимая» граждан- Для обоих механизмов ГК РФ преду- ские правоотношения на новый уровень. сматривает уплату опционной премии. Од- нако она может и вовсе отсутствовать